第三只眼

　　在違反計劃生育這點上，國家工作人員和普通人的責任是不一樣的，企業作為勞動合同的一方，沒有必要過多動用“紀律處分”，否則就是將行政責任混同于勞動責任。

　　3月25日，《陜西省人口與計劃生育條例(修訂草案修改稿)》提交省人大常委會審議，其中規定，國家工作人員違反本條例規定多生育的，給予降級、撤職處分；多生育兩個及以上子女；拒不繳納社會撫養費等，將給予開除處分。

　　媒體將之概括為“陜西擬規定國家工作人員多生兩個子女將被開除”。而就在今年三八婦女節前夕，北京市第二中級人民法院剛剛舉行發布會，明確“用人單位無權開除生二胎員工”。兩者是不是矛盾了呢？

　　其實，關于計劃生育的國家立法是2001年《人口與計劃生育法》（下稱《人口法》），規定國家工作人員違反計劃生育，除了要繳納社會撫養費，還應當依法給予行政處分；其他人員還應當由其所在單位或者組織給予“紀律處分”。也就是說，國家工作人員和普通人的責任是不一樣的，前者責任更重。因此這次陜西規定“多生兩個子女將被開除”，也只是細化了上位法中對國家工作人員的責任的規定。

　　但是，過去很長一段時間里，很多并不是國家機關的普通企業，卻狐假虎威、不適當地適用《人口法》，將違反計劃生育的職工“開除”，不排除其中有的是借機侵犯勞動者權利。

　　所以，這次北京市二中院明確“用人單位無權開除生二胎員工”，一是因為普通企業職工并非《人口法》規定的“國家工作人員”；二是普通企業的職工，即使違反計生政策，用人單位也只能做出“紀律處分”，而解除勞動關系不屬于“紀律處分”。

　　對于超生產生的行政責任，普通公民支付社會撫養費就可以了，企業作為勞動合同的一方，沒有必要過多動用“紀律處分”，否則就是將行政責任混同于勞動責任。

　　那么，在這種情況下，江西、廣東等省仍然按2001年的《人口法》，在地方條例中規定：對于違反計劃生育的普通職工，企業可以予以解除勞動合同，這是否合適？是否超出上位法《人口法》所規定的“紀律處分”的范圍？按“后法優于先法”的原則，這些地方規定是否違反了《勞動合同法》，擅自擴大了解除勞動關系的范圍呢？

　　十八屆三中全會明確“單獨二孩”政策之后，計生國策有了很大的調整空間，地方政府理當順勢而為。這次北京二中院明確“用人單位無權開除生二胎員工”，嚴格限制了普通公民的違反計劃生育的責任，用司法政策保障了勞動權這種公民的憲法權利，也為計生政策的進一步調整提供了寬松的空間，這種司法智慧值得學習。

　　□徐明軒（法律工作者）